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盐城弄潮儿

 
 
 

日志

 
 

城南工商局对歇业举报不予立案不告知执法事实  

2018-01-20 19:13:47|  分类: 徐某劳动纠纷 |  标签: |举报 |字号 订阅

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                                  城南工商局对歇业举报不予立案不告知执法事实

       2017年10月25日,盐城市民徐必华来到盐城市工商局,举报原单位盐城市新洋市政工程有限公司(以下简称新洋公司已歇业一年以上。他在举报函中称:“《工商企业登记管理条例》第十二条规定:“工商企业歇业时,应当按照有关规定经批准后三十日内,向市、县工商行政管理局办理注销手续,缴销营业执照。工商企业停产或者停止在一年以上的,视同歇业,应当办理注销手续。《企业法人登记管理条例施行细则》第六古三条第(九)款规定:”不按规定申请办理注销登记的,责令限期办理注销登记,拒不办理的,处以3000元以下的罚款,吊销营业执照,并可追究企业主管部门的责任。……《企业法人登记管理条例》第二十条规定:“企业法人歇业、被撤销、宣告破产或者因其他原因终止营业,应当向登记主管部门办理注销登记。据投诉人了解,该企业自2016年以来至今歇业,依法应当注销登记,恳请工商登记机关在……的基础上,一并查明该企业的歇业的事实,如果查明且有证据证明其歇业未达到一年以上的则罢,如果查明歇业达到一年以年的,应当对其未依法申请注销给予行政处罚。”另外,《企业法人登记管理条例》第二十二条:“企业法人领取《企业法人营业执照》后,满6个月尚未开展经营活动或者停止经营活动满1年的,视同歇业,登记主管机关应当收缴《企业法人营业执照》、《企业法人营业执照》副本,收缴公章,并将注销登记情况告知其开户银行。《公司法》第二百一十一条规定:“ 公司成立后无正当理由超过六个月未开业的,或者开业后自行停业连续六个月以上的,可以由公司登记机关吊销营业执照。”工商总局关于印发《通过法定途径分类处理工商行政管理领域信访投诉请求清单》的通知第10条规定:“举报公司成立后无正当理由超过6个月未开业的,或者开业后自行停业连续6个月以上的,依据《公司法》、《公司登记管理条例》等法律、法规、规章、规范性文件,由公司登记机关依法查处,导入行政处罚途径处理。"也就是说,开业后自行停业连续6个月以上的,应当依法查处。
       2017年10月26日(城南分局主张是10月27日收到),盐城市工商局将徐必华的书面举报转交城南新区工商分局处理。直到2017年12月5日,举报人徐必华收到了城南新区分局于12月4日寄出的落款2017年12月1日的《告和函》。文为:“你《关于盐城市新洋市政工程有限公司……的举报函》本局于2017年10月27日收悉,经调查,不予立案。现将相关情况告知如下:……另查明,该企业不存在歇业的情形。特此函告。联系人:陆建春,联系电话:0515-86660202。“有必要说明,徐必华同时举报新洋公司未依法办理法人依据变更登记,前述文中的省略号的内容均与此有关,即不反映、不涉及对于歇业一定时长未及时办理注销登记的举报事项进行处理的任何内容。也就是说,徐某向工商机关举报歇业未依法办理注销登记,工商局就一句对此举报不予立案,因为”该企业不存在歇业的情形“,仅十一个字,而其核心是“不存在歇业”五个字。
      按照这种逻辑,假如某君向盐城市工商局举报甲伪造乙企业营业执照,盐城市工商局会不会言简意赅地陈述:“你的举报本局于某年某月某日收悉,经调查,不予立案,甲没有伪造乙企业营业执照。”不予立案的原因只需要在举报人主张的关键事实的“存在”前面加个“不”字就搞定了。完全容不得举报人辩驳的味道。徐必华要求复议机关“确认被申请人告知不存在歇业的情形但未依法说明不存在歇业的根据及理由违法。”城南新区工商分局在盐南工商行复答〔2017〕第7号《行政复议答复书》中称:”(第2页)申请人举报,盐城市新洋市政工程有限公司自2016年以来至今歇业,在答复人调查时,被举报人提交了近三年的部分开票纳税情况,证明被举报人一直处于正常经营状态。2017年12月4日,答复人向申请人告知了上述调查及作出相关决定的情况。“”(第3页)告知函明确告知申请人不予立案的理由:……近三年的纳税证明(证明其没有歇业),即不符合立案条件。申请人提出的未依法说明不符合立案条件的理由,与事实不符。“
      徐必华认为:“城南分局在答复书中所称的、在告知函中已明确告知不存在歇业的情形的根据——即告知新洋公司提交了近三年的纳税证明,并无事实依据,新洋公司在行政执法程序中纵使向被申请人提交过近三年纳税证明,不能改变被申请人在不予立案的告知函中未向举报人告知基于什么事实根据推断被举报人不存在歇业情形的事实。被申请人提交的新洋公司最近的纳税时间是2017年1月13日的盐都区新都路(西环路-东干渠)道路改造工程。经举报人调查,该工程于2014年7月9日由盐城市新洋市政工程有限公司中标承建,于2014年11月18日通过竣工验收。2017年1月23日发票编号为31322592等三张增值税普通发票仅能证明在该日期时盐城市住房和城乡建设局向被举报人履行了若干款项,新洋公司在受领工程款的同时向业主开具了票据并承担了国税。不能以缴纳国税的票据证明被举报人在开具票据的当年没有歇业或者停业的事实。对于被申请人在本行政复议案件中出具的2015-2016年的票据,对其证明作用均不予认可。”
       2018年1月15日,徐必华到位于大星南路的盐城市亭湖区地税局办事窗口咨询地税部门扣缴新洋公司名下徐必华社会保险的问题,质疑税务部门在处理税收缴纳与职工社会保险的征缴问题上,税收优先而职工社保排后的不当性,主张在新洋公司不足以支付职工劳动报酬、社会保险及普通债务、政府税收时,职工社会保险应优先于国家税收进行征缴,不能以国家的公权力与民夺利。接待的女同志告知:“新洋公司在2017年全年没有缴纳过地税。关于扣缴社会保险的问题,请与位于解放南路钱江方洲住宅区路西的盐城市地税局第五分局联系。”
       2018年1月16日上午,徐必华来到该第五分局,被告知新洋公司2017年初即申请停业,全年不曾缴纳过地税。2018年1月19日,该第五分局致电徐必华告知:”新洋公司在2017年1月缴纳国税时,必须同步缴纳地税,不存在只缴纳国税而允许不缴纳地税的情况。“
      徐必华认为:“即使复议机关认为没有证据证明新洋公司业已歇业,但2017年的税票只能证明新洋公司收取陈年旧账的事实,与2017年有没有歇业的事实缺乏关联性。歇业的前提是存在停止营业的行为,停止6个月以上应当进行查处,停业一年以上视为歇业,纵使2017年没有歇业,城南新区分局于2017年12月1日作出的告知函,应当告知有无停业及如有停业、停业时长的调查情况的信息,根据这些调查事实的认定(事实)、引用法律规范(依据),才能推论所举报的违法行为不存在(理由),然后据此决定对于徐某的举报不予立案(结果)。”
         《江苏省行政程序规定》第四条规定:“行政机关应当将行使行政职权的依据、程序和结果向公民法人或者其他组织公开。”第四十六条规定:“行政机关在行政执法过程中应当依法及时告知当事人、利害关系人相关的执法事实、理由、依据、法定权利和义务。”第五十三条规定:“行政机关在作出行政执法决定前,应当告知当事人、利害关系人享有陈述、申辩的权利,并听取其陈述和申辩。”徐必华认为,城南新区分局接到举报后对是否应当立案进行核查的活动,属于行政执法活动,所作出的不予立案的决定属于行政执法决定,它在作出该决定前,应当告知徐必华享有陈述、申辩的权利,并听取其陈述和申辩。在作出的不予立案的告知文件中应当说明不予立案决定所依据的有关事实、依据和理由。城南新区工商分局对于停业与否并未形成调查笔录,也未说明认为不存在歇业所基于的事实和理由,在复议程序中才说明没有歇业是基于2016年9月12日及2017年1月20日、1月23日开具增值税发票证明纳税的事实,不影响在不予立案告知函中未履行告知认定歇业不存在所基于的执法事实的法定职责的成立。歇业不存在,属于事实认定的范畴,停业六个月以上未达一年,不视为歇业。歇业不存在,并不意味着没有停业事实,停业六个月以上时,工商机关应依据《公司法》的相关规定立案查处。因此,歇业不存在,推论不出不予立案的结论。

                                                                                                                                 二O一八年元月二十日
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